PENGANTAR:

Setiap hubungan antara dua entitas, baik orang atau lembaga, tidak dapat dipalsukan kecuali sesuai dengan aturan tertentu. Peraturan-peraturan tersebut dapat berupa norma-norma atau adat-istiadat suatu kelompok atau masyarakat yang tidak dapat ditegakkan, atau suatu undang-undang eksplisit yang memiliki kewenangan mengikat dan dapat dilaksanakan. Kontrak adalah struktur formal hubungan antara dua pihak atau lebih, yang mengikat mereka bersama dalam suatu hubungan kontraktual; dan membebankan kepada mereka kewajiban-kewajiban tertentu dan memberi mereka hak-hak tertentu atas satu sama lain. Jika ada masalah dengan kewajiban atau hak ini, hukum tanah akan berlaku. Tetapi jika pihak-pihak yang mengadakan kontrak berasal dari tanah yang berbeda, maka timbul pertanyaan tentang hukum tanah mana yang harus diterapkan. Jika para pihak dalam kontrak tidak memiliki konsensus sebelumnya tentang masalah ini, maka kemungkinan besar masalah tersebut akan tetap tidak terselesaikan; dan satu pihak atau lebih akan menderita kerugian. Oleh karena itu, perlu untuk memutuskan pada saat membuat kontrak, tentang hukum mana yang akan dipatuhi.

PILIHAN HUKUM DALAM PINJAMAN DAN PINJAMAN RESEP:

Hal yang sama berlaku untuk kasus kontrak keuangan. ‘Setiap masalah hukum di bawah kontrak keuangan harus ditentukan sesuai dengan sistem hukum. Aspek kontraktual tidak dapat eksis dalam kekosongan hukum. ‘(1) Pinjaman dan obligasi sindikasi sebagian besar bersifat internasional. Mereka biasanya melibatkan peminjam dan pemberi pinjaman dari berbagai negara; dan ‘semakin besar jumlah negara yang terlibat, semakin banyak sistem hukum kota yang harus dipertimbangkan.’ bagi para pihak dalam kontrak ini untuk memilih sistem hukum yang disepakati.

Perjanjian pinjaman sindikasi biasanya dikontrak antara lembaga yang sangat canggih seperti bank, perusahaan, perusahaan negara, dan bahkan negara berdaulat itu sendiri. Ini melibatkan sejumlah sistem hukum (bahkan satu bank yang beroperasi secara internasional dapat tunduk pada sistem hukum yang berbeda) (3). Penerbitan obligasi internasional juga melibatkan emiten dan bank investasi dari berbagai negara. Dalam beberapa hal, obligasi internasional (Eurobonds) bahkan lebih ‘internasional’ daripada pinjaman sindikasi, karena mereka dijual ke publik, dan individu serta entitas lain membeli dan menjualnya di banyak yurisdiksi. Selama menjalankan bisnis ini, sejumlah transaksi yang melibatkan banyak dokumen hukum terjadi. Dengan transaksi ini hak dan kewajiban berpindah dari satu entitas ke entitas lain secara teratur. Ketika terjadi dalam sistem hukum yang berbeda, menimbulkan ambiguitas hukum mana yang harus diterapkan dalam kasus ini. Ambiguitas ini membuat bisnis rentan terhadap situasi yang tidak terduga. Akhirnya seluruh pasar bisnis mengalami kerusakan serius.

“Untuk mengurangi ketidakpastian seperti itu, dalam praktiknya dipraktikkan untuk menerapkan satu sistem hukum untuk transaksi dan untuk menghilangkan sejauh mungkin penerapan sistem hukum lain yang terkait dengan transaksi tersebut. Hal ini secara umum dapat dicapai dalam praktik dengan ‘pilihan hukum’. klausul. yang tunduk pada sistem hukum yang mengatur _ ‘hukum yang tepat’ _ keabsahan, penegakan dan interpretasi dokumen kontrak dan undang-undang lain yang merupakan transaksi. ”(4)

Kepraktisan ini memberikan kesempatan kepada pemberi pinjaman untuk memilih ‘pilihan hukum’, karena jika terjadi perselisihan, uang harus dikembalikan. Jika obligasi Euro, di mana bank investasi membantu menjual sekuritas (5), situasinya menjadi berbeda, karena pemberi pinjaman muncul di tempat kejadian setelah obligasi diterbitkan pada kondisi tertentu termasuk masalah pilihan hukum. Namun, ketika menjalankan opsi, sebaiknya dipilih sistem yang tidak asing bagi para pihak, sehingga kecenderungan untuk menggunakan jenis transaksi keuangan tertentu tidak perlu diubah. Selain itu, berurusan dengan masalah hukum dan bisnis bisa jauh lebih mudah. Penting juga bahwa sistem yang dipilih sangat matang dan yurisdiksi yang relevan memiliki reputasi yang baik karena tidak memihak. Stabilitas politik di yurisdiksi tertentu dan fasilitas bahasa juga merupakan faktor penting dalam memilih sistem hukum tertentu (6). Terjadinya pembekuan rekening mata uang asing setelah pengecualian darurat setelah uji atom pada tahun 1998 (7), pasar saham mengalami kerugian besar yang membutuhkan waktu bertahun-tahun untuk pulih. Dalam situasi seperti itu, aktivitas keuangan yang serius tidak dapat berkembang tanpa rasa takut akan hal-hal supernatural. Sementara forum penegakan hukum tidak kalah pentingnya; faktor yang paling penting untuk memilih klausul hukum adalah “isolasi kontrak pinjaman dari perubahan hukum di negara peminjam.” (8)

Saat menguraikan kontrak, sejumlah dokumen penting akan disediakan; misalnya, dalam hal penerbitan obligasi, perjanjian berlangganan, tindakan perwalian, perjanjian antara manajer, perjanjian kelompok penjualan dan instrumen obligasi itu sendiri, dan dalam hal pinjaman sindikasi, perjanjian pinjaman. Semua dokumen hukum ini memerlukan validitas, implementasi, dan interpretasi yang diperlukan. (9) Hal ini hanya dapat dilakukan atas dasar sistem hukum yang disepakati.

Penentuan hak dan kewajiban serta interpretasi dokumen hukum akan melibatkan sejumlah undang-undang yang relevan dengan masalah yang berbeda. Ini termasuk hukum sekuritas, prinsip kontrak, interpretasi hukum kontrak, hukum kepailitan, hukum instrumen yang dapat dinegosiasikan, dan sejenisnya. Semua undang-undang ini harus berhubungan dengan satu sistem hukum, sehingga memungkinkan interpretasi dan implementasi yang memungkinkan. (10)

Ada lebih dari 310 yurisdiksi di dunia, dikelompokkan ke dalam sembilan kelas yaitu Inggris Tradisional, Hukum Umum Amerika, Hukum campuran Romawi/umum, Jerman dan Skandinavia, Prancis-Latin/Jerman Campuran, Latin Prancis-Tradisional, Yurisdiksi Baru, Yurisdiksi Islam dan Yurisdiksi Tidak Terdistribusi (11). Kategori-kategori ini selanjutnya digabungkan menjadi tiga jenis utama: Common Law, yurisdiksi Napoleon dan Romawi-Jerman. (12) Sejumlah besar yurisdiksi ini secara alami berpotensi menimbulkan masalah dalam hal pinjaman dan obligasi sindikasi internasional di mana sistem hukum yang berbeda terlibat. Oleh karena itu, menjadi penting untuk memiliki klausul ‘choice of law’ dalam dokumen hukum.

KESIMPULAN:

Istilah internasional, dalam pinjaman sindikasi dan obligasi, mencakup berbagai undang-undang, forum, dan yurisdiksi. Konflik hukum dalam hal ini wajar. Kombinasi undang-undang, mengingat pendekatannya yang berbeda, bukanlah proposal yang layak. Harmonisasi hukum keuangan di tingkat internasional masih merupakan proposisi idealis. Jadi, untuk membentuk, menafsirkan, dan melaksanakan kontrak internasional, perlu diterapkan sistem hukum. Ini, para pihak dalam kontrak dapat memilih di akhir kontrak. Hal ini dilakukan untuk memastikan keabsahan, pelaksanaan dan interpretasi semua dokumen hukum yang terkait dengan kontrak pinjaman dan obligasi sindikasi. Ini membantu menghilangkan ketidakpastian dan ketidakpastian nasib kontrak. Paling ideal adalah hukum eksternal, yang berpotensi melindungi kontrak pinjaman dari perubahan hukum, terutama di negara peminjam. Hukum Inggris layak memainkan peran seperti itu. Ada keuntungan lain dari memilihnya: tidak menuntut hubungan pemberi pinjaman atau peminjam dengan Inggris.

Kepentingan mendasar dari partisipasi ‘klausul pilihan hukum’ dalam perjanjian pinjaman sindikasi internasional dan instrumen hukum obligasi, adalah untuk menghilangkan ketidakpastian tentang harapan tentang kontrak, dengan menyediakan mekanisme hukum yang dapat diterapkan untuk menyelesaikan semua masalah hukum yang mungkin timbul dari waktu ke waktu.

REFERENSI:

1). Wood, PR (1995) Peraturan Pinjaman Internasional, Obligasi dan Sekuritas; London: Sweet & Maxwell P-61

2). Slater R (1982) “Pinjaman Sindikasi Bank” dipresentasikan pada Konferensi ‘Hukum Transnasional Transaksi Komersial Internasional’ di Bielefeld, Jerman Barat, 5-7 Oktober 1981, dalam Journal of Business Law hlm 173-199

3). Cranston R (2003) Prinsip-Prinsip Hukum Perbankan; Edisi ke-2. Oxford: Pers Universitas Oxford; hal.438

4). Tennekoon R (1991) Hukum dan Regulasi Keuangan Internasional; London: Butterworth; hlm 16

5). Mishkin F (1992) Ekonomi Uang, Perbankan, dan Pasar Keuangan; Edisi ke-3. New York: Penerbit HarperCollins; hal.286

6). Paul C & Montagu G (2003) Sahabat Perbankan dan Pasar Modal; Edisi ke-3. London: Penerbitan Cavendish; hal.94

7). Washingtonpost.com, di http://www.washingtonpost.com/wp-srv/inatl/longterm/southasia/stories/pakistan052998.htm dikunjungi pada 14-05-2005

8). Wood PR (1995) Peraturan Pinjaman Internasional, Obligasi dan Surat Berharga; di cit

9). Tennekoon R .. di kota

10). Slater R (1982) di kota

11). Wood PR (1997) Peta Hukum Keuangan Dunia; London: Allen & Overy; hal.9

12). Wood, PR (2005) Oxford dan Cambridge Pengantar Kuliah Hukum Keuangan, op cit

Leave a Reply

Your email address will not be published. Required fields are marked *